當魚(yú)群足夠肥美時(shí)，權利人們或根據軟件后門(mén)提供的IP及用戶(hù)注冊數據，或用自動(dòng)的圖片搜索和識別技術(shù)確定涉嫌侵權主體，套用上標準化的、印刷著(zhù)有大中華區法務(wù)負責人簽名的精美警告函便紛至沓來(lái)。
如果您是一家創(chuàng )業(yè)公司，不管宣布不宣布，但在您事業(yè)精進(jìn)的每一步（天使輪、A輪、B輪），上述權利人都會(huì )在第一時(shí)間祝賀您，法務(wù)函上的數字也與您攜手成長(cháng)，當您成了獨角獸、擬IPO的時(shí)候，權利人更是由衷地高興，為您，更為他們自己，還為崇高的知識產(chǎn)權事業(yè)。
當您與其中一家商業(yè)軟件的權利人簽署和解協(xié)議后，盡管有保密條款和信誓旦旦的職業(yè)操守，但聯(lián)盟其他成員們將非常巧合地在第一時(shí)間前來(lái)慰問(wèn)磋商，并如心理學(xué)家和精算師附體一般地掌握您的預算底線(xiàn)，也許這就是不可阻擋的知識產(chǎn)權分享經(jīng)濟的浪潮。
也有不輕易就范的主兒，但措辭更加嚴厲的警告乃至律師函將閃送而來(lái)，更為重要的是這些函件還會(huì )發(fā)給（或揚言發(fā)給）大股東、投資人、監管機構，其間寫(xiě)滿(mǎn)了各類(lèi)舉報、起訴、投訴、失信，甚至違反融資時(shí)盡職調查披露義務(wù)的重重責任，觸目驚心。
還是買(mǎi)一點(diǎn)罷！權利人們提供的選項也極具人性化，既可以選擇了斷過(guò)去、老死不相往來(lái)；也可以選擇執手偕老、面向未來(lái)。只可惜永久授權的產(chǎn)品是越來(lái)越少，一次性的聘禮只保證蜜月期的穩定，逐年足額上繳工資才是愛(ài)情甜蜜的長(cháng)期保證。
當然，準確掌握各大權利人的財年時(shí)間和打聽(tīng)銷(xiāo)售們的KPI完成情況非常重要，可以主動(dòng)營(yíng)造在對的時(shí)間遇上對的人，往往會(huì )拿到相當不錯的折扣。
二、 不成比例的訴訟數量與權利人實(shí)質(zhì)掌握的證據情況
盡管法官們對圖片類(lèi)的著(zhù)作權糾紛爆發(fā)式增長(cháng)或有抱怨（即無(wú)技術(shù)含量，又占用大量業(yè)務(wù)時(shí)間），但這仍然僅僅是全國范圍內廣泛撒網(wǎng)式維權案件的冰山一角——當然，圖片類(lèi)維權案件的相對高發(fā)也有最高人民法院（2014）民提字第57號先例判決的功勞，大大簡(jiǎn)化了圖片社權屬證明的舉證義務(wù)，籠統授權加圖片水印即可。
商業(yè)軟件類(lèi)的案件更是如此，最終進(jìn)入行政查處或民事訴訟的案件與實(shí)際糾紛的數量相去甚遠，究其原因，主要有三個(gè)方面：
1. 訴訟周期長(cháng)、回款慢，往往要跨幾個(gè)財年，而流動(dòng)性大的銷(xiāo)售人員希望獲得當期收入，另外此類(lèi)案件的律師費往往是以風(fēng)險代理的方式收取，無(wú)法為侵權訴訟的合理支出所司法判決所覆蓋。
2. 商業(yè)軟件存在定價(jià)過(guò)高，及與不同被許可人差別待遇的問(wèn)題，如果提交損失證據（同類(lèi)許可合同）會(huì )暴露定價(jià)問(wèn)題和商業(yè)策略；不提交損失證據，法院酌定的數額較低的生效判決會(huì )影響未來(lái)的維權大計。
3. 侵權證據方面的不足，商業(yè)軟件權利人對侵權證據的固定遠不如圖片或字體侵權那般直接，往往手里只有：
（1） 涉嫌侵權人的招聘信息，上載明公司需要招聘能熟練使用涉案軟件的工作人員云云；
（2） 商業(yè)軟件的單方后臺數據，收集有非正版軟件的使用數量、IP地址、安裝時(shí)間、用戶(hù)個(gè)人信息等等。
故，上述證據僅僅是初步證據，對取得勝訴或者取得預期判賠數額的勝訴而言還遠遠不夠，故商業(yè)軟件的權利人的法律程序維權的效果嚴重依賴(lài)于行政機關(guān)的現場(chǎng)查處和法院的訴前證據保全。
三、有效應對與反制措施
在知悉了此類(lèi)權利人的商業(yè)套路與固有不足之后，企業(yè)究竟應當如何有效應對或反制，以筆者的實(shí)踐經(jīng)驗看，主要有如下幾類(lèi)：
1.充分了解公司內部可能涉知識產(chǎn)權爭議的實(shí)際情況，并根據實(shí)際需求執行
從既往經(jīng)驗看，絕大部分企業(yè)在收到警告函之前，對自身實(shí)際使用相關(guān)作品的數量、人員等詳細情況其實(shí)并不掌握，往往出現大量超出實(shí)際需求的使用情況。例如：設計人員、技術(shù)人員同時(shí)使用的辦公電腦和個(gè)人電腦均安裝侵權軟件；同一電腦安裝多款同類(lèi)軟件；普通需求卻安裝高級版本軟件；非相關(guān)業(yè)務(wù)人員電腦被網(wǎng)管統一安裝無(wú)工作必要的侵權軟件。因此，摸清公司的實(shí)際需求，根據需求嚴格執行，杜絕與工作生產(chǎn)無(wú)關(guān)的冗余安裝。另外充分利用技術(shù)手段，如虛擬機與云的方式，可以實(shí)現高效協(xié)同并合法節省許可數量的效果。
2.只要適當勤勉或通過(guò)合同安排能夠規避或轉移字體和圖片的大部分侵權風(fēng)險
字體和圖片侵權行為多發(fā)于公司的宣傳、設計部門(mén)。如果是公司自行完成的設計，則需要相關(guān)人員有意識地對圖片和字體權利來(lái)源進(jìn)行甄別，世上沒(méi)有非用不可的唯一的商業(yè)圖片，只有對來(lái)源審核不仔細的疏忽和偷懶求快的輕視。
字體亦如此，沒(méi)有非用不可的唯一字體，而且因為漢字的公有屬性，字體的獨創(chuàng )性空間較其他作品而言狹窄不少，也就意味著(zhù)實(shí)質(zhì)性相似的認定標準更嚴格，而宣發(fā)所使用的字體通常較少，使用者較容易通過(guò)適當的變化以規避侵權風(fēng)險。
如相關(guān)設計和宣傳系采購外包的，則可以通過(guò)合同安排將相關(guān)風(fēng)險進(jìn)行轉移。
3. 招聘、宣傳中涉及定性和定量的措辭要格外關(guān)注
如前所述，商業(yè)軟件權利人其中一項非常重要的初步證據（通常用于撬動(dòng)證據保全）便是涉嫌侵權人的招聘信息，通常這類(lèi)招聘信息會(huì )明確載明擬招聘人員需要熟練掌握涉案軟件等，故此類(lèi)招聘信息應當進(jìn)行適應性地修改；
另外，公司往往在某個(gè)成長(cháng)的階段會(huì )對自身的規模有相應的宣傳，其中如果涉及到總體人數、研發(fā)團隊、設計團隊人數的措辭，往往會(huì )被認為與人力資源管理類(lèi)的商業(yè)軟件、技術(shù)類(lèi)軟件、設計類(lèi)軟件的使用數量有關(guān)。此類(lèi)宣傳措辭應當遵循必要性的原則進(jìn)行，或者對發(fā)布主體應有考慮。
4. 答復警告函與電話(huà)磋商時(shí)應謹慎自認
此點(diǎn)注意事項直白易懂，建議無(wú)論書(shū)面回復還是口頭溝通前要求相關(guān)負責人與法務(wù)充分溝通，明確合理措辭范圍和禁語(yǔ)。
5. 對行政現場(chǎng)執法與訴前證據保全的充分重視并建立應對機制
在商業(yè)軟件侵權爭議案件中，最大的風(fēng)險來(lái)自于行政查處的現場(chǎng)檢查與司法機關(guān)的訴前證據保全，甚至是決定案件走向的最為關(guān)鍵的一環(huán)。
軟件著(zhù)作權侵權行為行政處罰的依據是《計算機軟件保護條例》第二十四條的規定，早幾年前，文化執法部門(mén)對權利人投訴舉報的相對積極，但近些年因為此類(lèi)行為是否“損害社會(huì )公共利益”以致足以觸發(fā)行政處罰有不小的爭議，所以軟件侵權的行政查處趨勢似有下降。但因此類(lèi)案件中，商業(yè)軟件的權利人大多是美國企業(yè)，未來(lái)行政查處的走向可能較大程度會(huì )受中美貿易談判結果的影響。
關(guān)于行政查處與司法機關(guān)證據保全的應對，首先要全面了解其流程和特點(diǎn)，然后在公司上下——前臺、技術(shù)、商務(wù)、法務(wù)、外部律師、高管——形成一套行之有效的應對機制，既合法合理、又有力有節，再輔之以日常便要執行的網(wǎng)絡(luò )地址動(dòng)態(tài)分配、特定部門(mén)的計算機位置靈活安排和定期調整等機制，便能最大程度地化解或者降低風(fēng)險，受篇幅所限，相關(guān)內容無(wú)法一一展開(kāi)。
6. 反制措施的策略性使用
除上述應對措施外，實(shí)務(wù)中，針對特定權利人，特定的軟件，以及特定相對人在特定階段（例如體量較大的科技公司在擬IPO的階段），在談判陷入僵局或雙方劍拔弩張的微妙時(shí)刻，相對人往往要考慮采取策略性的反制措施。因篇幅所限，尤其是考慮到還涉及已有案件的商業(yè)秘密，同時(shí)亦是外部律師的賴(lài)以生存的know how，無(wú)法就該內容進(jìn)行詳細展開(kāi)，但可以披露的是反制要點(diǎn)離不開(kāi)競爭法與網(wǎng)絡(luò )安全法，只要利用得當，或可起到出奇制勝的效果。
最后還想叨嘮的是，與傳統的知識產(chǎn)權爭議不同，商業(yè)軟件、圖片、字體類(lèi)的知識產(chǎn)權維權的特殊模式一直存在較大爭議，該模式是否有助于保護創(chuàng )新和構建合理的許可市場(chǎng)秩序也眾說(shuō)紛紜，筆者只是期待中國企業(yè)能夠在知己知彼、尊重產(chǎn)權的基礎上，合法合理、避坑避雷地為自身爭取最大的權益和許可條件。
信息來(lái)源：公司法務(wù)聯(lián)盟
