【實(shí)操】“兩票制”下，企業(yè)注意規避這些法律風(fēng)險！
日期：2017/1/21
雖然，兩票制能否有效扼制虛高的藥價(jià)，切實(shí)解決人民群眾看病貴的問(wèn)題，仍存爭議。
但如果結合財政部2016年全面推行營(yíng)改增的改革，國家稅務(wù)總局與國家食藥監管總局簽訂的《信用互動(dòng)合作框架協(xié)議》，以及國家總局此前發(fā)布的《關(guān)于整治藥品流通領(lǐng)域違法經(jīng)營(yíng)行為的公告》的內容，不難發(fā)現，藥品采購兩票制對流通領(lǐng)域商業(yè)掛靠走票行為的打擊是空前的，對醫藥產(chǎn)業(yè)營(yíng)銷(xiāo)模式生態(tài)重構的影響是深遠的，從當日刷屏的微信評論所折射出的醫藥從業(yè)人員的不安和焦慮情緒也是有理由的。
而聯(lián)合簽署的八部委恰好是監督保證采購活動(dòng)嚴格遵守兩票制要求的完美組合。同時(shí)，營(yíng)改增、金稅三期、GSP管理、價(jià)格監測、電子監管碼、信息互動(dòng)合作等為這一目的的實(shí)現提供了技術(shù)條件和信息支持，也為違法經(jīng)營(yíng)行為的行政處罰和刑事責任的追究完善了證據收集和準備。
鑒于藥品采購兩票制最核心的改變是流通領(lǐng)域相關(guān)主體的法律關(guān)系的變化，因此，醫藥企業(yè)應該如何適應新形勢，以什么樣的舉措獲得競爭優(yōu)勢，實(shí)現快速增長(cháng)，是每一位醫藥企業(yè)家和每一名醫藥從業(yè)人員面臨的問(wèn)題。在此，暫且不論那些多年來(lái)承擔高昂的產(chǎn)業(yè)投入，接受緩慢發(fā)展的市場(chǎng)回報，保持辦事處直營(yíng)的大型制藥企業(yè)如何抓住時(shí)機盡享機會(huì )盛宴，亦不評述廣大醫藥代表怎樣沿著(zhù)重新分配的利益格局，精明考量地選擇雇主、產(chǎn)品和市場(chǎng)，僅就曾幾何時(shí)風(fēng)靡盛行野蠻生長(cháng)造就不計其數的財富達人的招商代理制下，習慣于底價(jià)招商的工業(yè)企業(yè)如何擔當起回歸的終端推廣業(yè)務(wù)，如何選擇營(yíng)銷(xiāo)模式，如何管理銷(xiāo)售隊伍，如何核算營(yíng)銷(xiāo)費用，給出如下法律風(fēng)險提示：
第一，既然縮短了流通環(huán)節，那么，只要公立醫院還是產(chǎn)品的主要市場(chǎng)，底價(jià)轉高開(kāi)幾乎是不二的選擇。但是，銷(xiāo)售收入因此的大幅增長(cháng)，企業(yè)繳納稅款是否亦做到同步的合理的增加，如果沒(méi)有，那么，以稅務(wù)稽查內容的黎明突襲將可能隨時(shí)到來(lái)，一旦銷(xiāo)售費用核算被查實(shí)為沖賬套現，那么，逃稅罪、虛開(kāi)普通發(fā)票罪、虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪的法律風(fēng)險將在所難免，我國刑法對單位犯罪采取雙罰制，即企業(yè)判罰金，企業(yè)負責人和直接責任人承擔刑事責任。
第二，如果短時(shí)間內自建銷(xiāo)售隊伍難以實(shí)現，那么，自然人代理商的員工歸化，可能是快速維系市場(chǎng)的捷徑。勞動(dòng)用工的法律風(fēng)險首當其沖，因為，依據我們勞動(dòng)法律規定，用人單位不僅需要簽訂規范的勞動(dòng)合同，還必須履行繳納社會(huì )保險等強制義務(wù)，且不以員工本人的聲明放棄而豁免責任，最重要的是銷(xiāo)售傭金作為收入的組成部分，用人單位需要代扣代繳個(gè)人所得稅。還有，高管員工的習慣性兼職，還可能給企業(yè)帶來(lái)侵犯商業(yè)秘密的被追索風(fēng)險，缺乏法律意識的員工還可能因商業(yè)賄賂行為給企業(yè)帶來(lái)單位行賄罪的法律責任。
第三，如果怠于擔當終端銷(xiāo)售職責，恐懼轉型中的市場(chǎng)停滯，盲從地采取機構代理商CSO（銷(xiāo)售外包）公司化的方式，那么，可能面臨外包服務(wù)的真實(shí)性、合理性、比例性、適當性的監督調查，如果費用支付額巨大，則有可能陷入一如葛蘭素史克中國有限公司2013年涉嫌的外包銷(xiāo)售賄賂鏈的責任指控中。特別是以開(kāi)票洗錢(qián)為目的而設立的殼公司，依據最高人民法院《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應用法律有關(guān)問(wèn)題的解釋》第二條的“個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪論處?！钡囊幎?，一般被認定為個(gè)人犯罪的工具。
綜上所述，歷史上每一次成功的變革都是秩序的重新調整和利益的重新分配，《通知》實(shí)施在即，每一家醫藥企業(yè)都要以遵紀守法為底線(xiàn)，以合規運營(yíng)為宗旨，經(jīng)過(guò)一系列法律的、財務(wù)的、營(yíng)銷(xiāo)的安排，實(shí)現轉型升級。
雖然，兩票制能否有效扼制虛高的藥價(jià)，切實(shí)解決人民群眾看病貴的問(wèn)題，仍存爭議。
但如果結合財政部2016年全面推行營(yíng)改增的改革，國家稅務(wù)總局與國家食藥監管總局簽訂的《信用互動(dòng)合作框架協(xié)議》，以及國家總局此前發(fā)布的《關(guān)于整治藥品流通領(lǐng)域違法經(jīng)營(yíng)行為的公告》的內容，不難發(fā)現，藥品采購兩票制對流通領(lǐng)域商業(yè)掛靠走票行為的打擊是空前的，對醫藥產(chǎn)業(yè)營(yíng)銷(xiāo)模式生態(tài)重構的影響是深遠的，從當日刷屏的微信評論所折射出的醫藥從業(yè)人員的不安和焦慮情緒也是有理由的。
而聯(lián)合簽署的八部委恰好是監督保證采購活動(dòng)嚴格遵守兩票制要求的完美組合。同時(shí)，營(yíng)改增、金稅三期、GSP管理、價(jià)格監測、電子監管碼、信息互動(dòng)合作等為這一目的的實(shí)現提供了技術(shù)條件和信息支持，也為違法經(jīng)營(yíng)行為的行政處罰和刑事責任的追究完善了證據收集和準備。
鑒于藥品采購兩票制最核心的改變是流通領(lǐng)域相關(guān)主體的法律關(guān)系的變化，因此，醫藥企業(yè)應該如何適應新形勢，以什么樣的舉措獲得競爭優(yōu)勢，實(shí)現快速增長(cháng)，是每一位醫藥企業(yè)家和每一名醫藥從業(yè)人員面臨的問(wèn)題。在此，暫且不論那些多年來(lái)承擔高昂的產(chǎn)業(yè)投入，接受緩慢發(fā)展的市場(chǎng)回報，保持辦事處直營(yíng)的大型制藥企業(yè)如何抓住時(shí)機盡享機會(huì )盛宴，亦不評述廣大醫藥代表怎樣沿著(zhù)重新分配的利益格局，精明考量地選擇雇主、產(chǎn)品和市場(chǎng)，僅就曾幾何時(shí)風(fēng)靡盛行野蠻生長(cháng)造就不計其數的財富達人的招商代理制下，習慣于底價(jià)招商的工業(yè)企業(yè)如何擔當起回歸的終端推廣業(yè)務(wù)，如何選擇營(yíng)銷(xiāo)模式，如何管理銷(xiāo)售隊伍，如何核算營(yíng)銷(xiāo)費用，給出如下法律風(fēng)險提示：
第一，既然縮短了流通環(huán)節，那么，只要公立醫院還是產(chǎn)品的主要市場(chǎng)，底價(jià)轉高開(kāi)幾乎是不二的選擇。但是，銷(xiāo)售收入因此的大幅增長(cháng)，企業(yè)繳納稅款是否亦做到同步的合理的增加，如果沒(méi)有，那么，以稅務(wù)稽查內容的黎明突襲將可能隨時(shí)到來(lái)，一旦銷(xiāo)售費用核算被查實(shí)為沖賬套現，那么，逃稅罪、虛開(kāi)普通發(fā)票罪、虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪的法律風(fēng)險將在所難免，我國刑法對單位犯罪采取雙罰制，即企業(yè)判罰金，企業(yè)負責人和直接責任人承擔刑事責任。
第二，如果短時(shí)間內自建銷(xiāo)售隊伍難以實(shí)現，那么，自然人代理商的員工歸化，可能是快速維系市場(chǎng)的捷徑。勞動(dòng)用工的法律風(fēng)險首當其沖，因為，依據我們勞動(dòng)法律規定，用人單位不僅需要簽訂規范的勞動(dòng)合同，還必須履行繳納社會(huì )保險等強制義務(wù)，且不以員工本人的聲明放棄而豁免責任，最重要的是銷(xiāo)售傭金作為收入的組成部分，用人單位需要代扣代繳個(gè)人所得稅。還有，高管員工的習慣性兼職，還可能給企業(yè)帶來(lái)侵犯商業(yè)秘密的被追索風(fēng)險，缺乏法律意識的員工還可能因商業(yè)賄賂行為給企業(yè)帶來(lái)單位行賄罪的法律責任。
第三，如果怠于擔當終端銷(xiāo)售職責，恐懼轉型中的市場(chǎng)停滯，盲從地采取機構代理商CSO（銷(xiāo)售外包）公司化的方式，那么，可能面臨外包服務(wù)的真實(shí)性、合理性、比例性、適當性的監督調查，如果費用支付額巨大，則有可能陷入一如葛蘭素史克中國有限公司2013年涉嫌的外包銷(xiāo)售賄賂鏈的責任指控中。特別是以開(kāi)票洗錢(qián)為目的而設立的殼公司，依據最高人民法院《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應用法律有關(guān)問(wèn)題的解釋》第二條的“個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪論處?！钡囊幎?，一般被認定為個(gè)人犯罪的工具。
綜上所述，歷史上每一次成功的變革都是秩序的重新調整和利益的重新分配，《通知》實(shí)施在即，每一家醫藥企業(yè)都要以遵紀守法為底線(xiàn)，以合規運營(yíng)為宗旨，經(jīng)過(guò)一系列法律的、財務(wù)的、營(yíng)銷(xiāo)的安排，實(shí)現轉型升級。
信息來(lái)源：醫藥信息鏈
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